Форс-мажор (непреодолимая сила) — это обстоятельства extraordinaire и непредвиденные при данных условиях, которые сторона не могла предвидеть или предотвратить. Для заказчика в сфере государственных закупок (44-ФЗ) и закупок отдельных видов правосубъектов (223-ФЗ) наступление форс-мажора у подрядчика (поставщика) — это не только риск срыва сроков, но и необходимость действовать строго по закону, чтобы сохранить бюджетные средства, избежать обвинений в коррупции или необоснованном отказе от контракта.
Важно: Сегодня () судебная практика и законодательство требуют от заказчика активной позиции: нельзя просто ждать окончания обстоятельств, нужно фиксировать факты, оценивать риски и принимать юридически выверенные решения.
Первичная реакция: получение уведомления и проверка оснований
Согласно ст. 401 ГК РФ, п. 10 ч. 11 ст. 95 44-ФЗ и п. 4 ч. 10 ст. 397.1 223-ФЗ, подрядчик обязан немедленно уведомить заказчика о наступлении форс-мажора. Действия заказчика на этом этапе:
- Зафиксировать дату и способ получения уведомления. Это критично для расчета сроков представления доказательств (справки ТПП).
- Проверить форму уведомления. Оно должно содержать: описание обстоятельств, ссылку на нормативный акт (если есть), прогноз длительности, меры по снижению ущерба.
- Не принимать уведомление за безусловную истину. Уведомление — это лишь повод для проверки, а не основание для автоматического переноса сроков.
Оценка обстоятельств на предмет форс-мажора: критерии судов
Не любые проблемы подрядчика являются форс-мажором. Заказчик должен проверить выполнение трех критериев (ст. 401 ГК РФ, пп. 14-15 Пленума ВС РФ № 7):
- Чрезвычайность: Обстоятельства выходят за рамки обычного хозяйственного риска (пожар, наводнение, эпидемия, введение госорганов запретов, военные действия). Пример из практики: пожар в офисе контрагента подрядчика, уничтоживший результаты инженерных изысканий, может быть признан форс-мажором, если доказана непредвиденность и непредотвратимость именно для данного подрядчика.
- Непредвиденность: На момент заключения контракта стороны не могли и не должны были предвидеть эти обстоятельства.
- Непредотвратимость: Подрядчик не мог предотвратить их наступление или устранить последствия разумными мерами. Ключевой момент: если подрядчик не застраховал имущество, не сделал резервные копии данных, не имел плана B — суд может отказать в признании форс-мажора.
Действие заказчика: Запросить у подрядчика первичные документы: акты осмотра, справки МЧС/полиции, медицинские заключения, решения госорганов, переписку с контрагентами.
Работа со справкой Торгово-промышленной палаты (ТПП)
Справка ТПП — это единственное законное доказательство форс-мажора в арбитражном процессе (ст. 401 ГК РФ, ч. 3 ст. 95 44-ФЗ).
Что должен сделать заказчик:
- Контролировать сроки. Подрядчик обязан обратиться в ТПП в разумный срок. Заказчик имеет право запросить копию заявления в ТПП и отслеживать статус рассмотрения.
- Участвовать в рассмотрении (по возможности). ТПП часто запрашивает пояснения у обеих сторон. Заказчик должен предоставить свою позицию: почему обстоятельства не являются форс-мажором (если так считает) или почему подрядчик не принял меры по снижению ущерба.
- Анализировать справку ТПП критически. Справка имеет презумпцию достоверности, но ее можно оспорить в суде, если ТПП вышло за рамки компетенции или игнорировало аргументы заказчика.
Принятие решения по контракту: три сценария
После получения справки ТПП (или истечения срока на ее получение) заказчик должен принять мотивированное решение.
Сценарий А: Признание форс-мажора и согласование изменений
Если обстоятельства подтверждены:
- Подготовить доп. соглашение о переносе сроков исполнения обязательств (сроках поставки, выполнения работ/услуг).
- Исключить неустойки (штрафы, пени) за период действия форс-мажора (п. 3 ст. 401 ГК РФ — освобождение от ответственности).
- Внимание! Если стороны хотят иное распределение рисков (например, штрафы сохраняются частично или в полной мере, или заказчик компенсирует убытки подрядчика), это нужно прописать явно в доп. соглашении. Молчание договора означает полное освобождение от неустоек.
Сценарий Б: Отказ в признании форс-мажора / Непредставление справки ТПП
Если подрядчик не предоставил справку ТПП в установленный договором/законом срок или заказчик считает обстоятельства несоответствующими критериям:
- Заказчик имеет право расторгнуть контракт односторонне (п. 11 ч. 11 ст. 95 44-ФЗ, п. 5 ч. 10 ст. 397.1 223-ФЗ) или требовать исполнения в натуре.
- Можно взыскать неустойки за просрочку, возникшую до момента возникновения обстоятельств или после их прекращения.
- Риск: Подрядчик оспорит расторжение в суде. Заказчик должен иметь железобетонную доказательную базу: отсутствие справки ТПП, доказательства того, что обстоятельства были предвидимы/предотвратимы, или что подрядчик не принял мер по снижению ущерба.
Сценарий В: Форс-мажор у заказчика (изменение потребности/финансирования)
Если форс-мажор затронул заказчика (например, пересечение бюджета, запрет на закупку):
- Действовать по ст. 78.1 44-ФЗ (изменение основных условий контракта заказчиком) или ст. 397.1 223-ФЗ.
- Обязательно уведомить подрядчика и предложить изменения/расторжение.
Специфика закупок с неопределенным объемом
Если контракт заключен с неопределенным объемом (п. 4 ч. 1 ст. 34 44-ФЗ), форс-мажор не отменяет обязательства заказчика закупать товары/работы/услуги по мере возникновения потребности, если иное не прописано в договоре.
- Заказчик не может сослаться на форс-мажор у подрядчика, чтобы отказаться от закупки всего объема, если потребность осталась.
- Подрядчик не может требовать закупку всего максимального объема, ссылаясь на форс-мажор, если заказчик не формировал заказы.
- Рекомендация: В доп. соглашении четко зафиксировать: как пересчитывается максимальный объем/сумма на период форс-мажора и после него.
Минимизация рисков попадания в РНП (Реестр недобросовестных поставщиков)
Главная цель заказчика — законно расторгнуть контракт или перенести сроки, не допустив ошибок, которые приведут к отмене решения судом и включению заказчика в РНП (за необоснованный отказ от контракта).
Чек-лист безопасности для заказчика:
- Все уведомления и ответы — только в письменной форме (ЭДО, почта с описью вложения, личная передача под роспись).
- Каждое решение (согласие на перенос, отказ, расторжение) — мотивированное письмо со ссылками на нормы закона, справку ТПП (или ее отсутствие), судебную практику.
- Проводить переговорный процесс (протокол совещания, переписка) перед расторжением — суды смотрят на добросовестность сторон.
- Не упускать сроки: расторжение контракта возможно только после истечения срока устранения нарушения (если он устанавливается заказчиком) или сразу при невозможности исполнения.
Судебная практика: на что обращают внимание суды (Обзор КонсультантПлюс и др.)
Анализ судебной практики показывает ключевые ошибки заказчиков:
- Игнорирование меры снижения ущерба. Если подрядчик мог выполнить работу удаленно, привлечь субподрядчика, восстановить данные из бэкапа, но не сделал этого — форс-мажор не признается. Заказчик должен это доказать;
- Ссылка на «экономическую невыгодность». Рост цен, курс валют, дефицит кадров — не являются форс-мажором (п. 3 ст. 401 ГК РФ, п. 15 Пленума ВС РФ № 7). Заказчик имеет право требовать исполнение по старой цене.
- Формализм при расторжении. Расторжение контракта без предварительного уведомления о нарушении и предоставления срока на устранение (когда это возможно) признается незаконным.
- Пожар в офисе контрагента. Суды признают форс-мажором, только если подрядчик докажет: 1) уникальность утраченных данных (невозможность восстановления), 2) отсутствие вины подрядчика в выборе контрагента/хранении данных, 3) прямую причинно-следственную связь: пожар → невозможность сдать работу именно в срок.
Что прописать в контракте (профилактика)
Лучшая защита заказчика, грамотный проект контракта. Обязательно включите:
- Четкий перечень форс-мажоров (ссылка на Постановление Правительства РФ № 346 для 44-ФЗ или свой перечень для 223-ФЗ).
- Сроки уведомления (например, «не позднее 3 рабочих дней» — короче, чем «разумный срок» закона).
- Обязанность подрядчика предоставлять справку ТПП в установленный договором срок (например, 30 календарных дней) под угрозой отказа в переносе сроков.
- Порядок переноса сроков: автоматический (на период действия обстоятельств) или только по доп. соглашению (лучше, по доп. соглашению для контроля).
- Распределение рисков цен: условия индексации или запрета индексации при форс-мажоре.
- Меры по снижению ущерба: прямой перечень действий, которые подрядчик обязан предпринять (бэкап, субподряд, альтернативные поставщики).
Резюме: Алгоритм действий заказчика «здесь и сейчас»
- Получил уведомление? Зафиксировал дату. Ответил официальным письмом: «Уведомление получено, присылайте доказательства и справку ТПП до [дата]».
- Проанализировал обстоятельства. Соответствуют ли критериям ст. 401 ГК РФ? Есть ли вина подрядчика? Приняты ли меры по снижению ущерба?
- Ждет справку ТПП. Контролирует срок. При необходимости направляет свои возражения в ТПП.
- Принял решение.
- Форс-мажор подтвержден: Заключает доп. соглашение о переносе сроков, исключает неустойки за период форс-мажора (если иное не прописано в договоре).
- Форс-мажор не подтвержден / Справки нет: Направляет претензию, устанавливает срок устранения нарушения (если возможно), готовит расторжение.
- Фиксирует всё. Ведет дело переписки, готовит пакет для суда/ФАС/РНП заранее.
Помните: Пассивность заказчика (молчание на уведомление, бездействие месяцами) трактуется судами как согласие с позицией подрядчика или нарушение обязанностей по управлению контрактом. Действуйте проактивно, документируйте каждый шаг и опирайтесь на справку ТПП как на главное доказательство.